按照合同法第九十一條的規定，抵銷是債的消滅原因之一。抵銷有兩種：一種是法定抵銷，一種是約定抵銷。法定抵銷是指，當事人互負到期債務，債務種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，依照法律規定或合同性質不得抵銷的除外，當事人主張抵銷的，應當通知對方，通知到達對方時生效;約定抵銷是指，雙方互負債務，標的物種類、品質不相同的，雙方協商一致抵銷的情況。

 

出質后，次債務人和出質人的債務能否抵銷?從前述規定不難看出，抵銷屬于當事人的權利。而根據債的相對性原則，出質人和次債務人之間的互負債務是一種直接的債權債務關系，抵銷產生于雙方之間，應收賬款質押并不當然對該行為產生約束。同時，與應收賬款質押相關的法律規定也未限制抵銷，根據物權法定的原則，行使抵銷權沒有任何法律障礙。對于質權人來說，應當注意的是，抵銷權的行使非常便捷，法定抵銷權只需通知到達對方即生效，約定抵銷只需要雙方合意即可實現。一旦抵銷，應收賬款也隨之消失。

 

但是，可以抵銷并不意味著可以任意抵銷。抵銷權的行使是否合法，應當以質押通知次債務人時抵銷權是否成立為判斷標準。理由在于：通知到達前，次債務人并不知曉質押的存在，質押對應收賬款的限制并未及于次債務人。此時，次債務人對應收賬款的清償和抵銷，都屬于善意履行合同義務或行使權利的表現，符合誠實信用的一般要求，有助于交易穩定，應屬有效。也即，如果成立在出質人和質權人通知之前，應當允許次債務人行使法定抵銷權，或與出質人約定抵銷。質權人僅可就余額部分行使質權。

 

進一步討論，對于次債務人或出質人行使抵銷權的，質權人的權利如何救濟?可以遵循以下思路：如果發生在通知到達后，質權人可以訴請法院確認該抵銷行為無效;發生在通知到達前，質權人則只能依據《物權法》第216條的規定，“因不能歸責于質權人的事由可能使質押財產毀損或者價值明顯減少，足以危害質權人權利的，質權人有權要求出質人提供相應的擔保;出質人不提供的，質權人可以拍賣、變賣質押財產，并與出質人通過協議將拍賣、變賣所得的價款提前清償債務或者提存”來要求質押人增加相應的擔保。由上，也不難看出，通知次債務人對于質權人權利保護的重要性。

 

建議：一是嚴格審查是否存在抵銷權的情況。通過出質人、次債務人書面確認“雙方相互之間無抵銷權”或“無其他債權債務”，或在質押合同中訂立條款，要求質押人協助、促成或負責取得次債務人對質押人無任何債權，排除抵銷權行使。二是對于已存在抵銷權的情況。由于抵銷權系法定權利，即使次債務人承諾放棄，其后又違背承諾擅自行使的，抵銷權仍屬有效，質押權人僅可追究其違約責任或損害賠償的侵權責任。故，此種情況下，建議設置必要的違約金。

 

作者：李鵬飛，原浦東法院法官，現農銀金租法審  來源：法務之家